核心逻辑是先控金额、再抓法定情节、审慎处理退赃谅解、用好认罪认罚;刑民交叉案件要区分:无罪辩护与罪轻辩护的取舍。
一、第一优先级:把涉案金额压到最低。量刑首先看数额档位,金额降一档,刑期直接降一大截。
1. 逐笔核对流水,剔除:已经归还的款项、正常民事往来、借款、赠与、合法经营成本,不应当计入犯罪数额;
2. 区分:实际骗取到手金额,不是合同账面金额;
3. 实务坑:不要直接认可公安认定的全部金额,要在阅卷后提出书面质证意见,对有争议金额提出异议。
二、法定从轻/减轻情节
1. 自首。自动投案+如实供述主要犯罪事实;可以从轻、减轻,犯罪较轻可以免除处罚。注意:只投案、不如实供述,不认定自首;如实供述部分事实,只对该部分适用。
2. 坦白。被动抓获到案,如实供述自己罪行;可以从轻,一般不能降档。
3. 从犯(共同犯罪)。在案件中起次要、辅助作用,应当从轻、减轻或者免除处罚,是唯一可以直接降档的法定情节之一。
4. 立功。揭发他人犯罪,查证属实;可以从轻、减轻;重大立功可以减轻或免除。
三、认罪认罚
1. 认罪:认可指控的犯罪事实、罪名;
2. 认罚:愿意接受刑罚处罚,审查起诉阶段签署《认罪认罚具结书》,检察院出具量刑建议 。
认罪认罚不等于必须全盘认可全部金额;对数额有异议可以保留意见,但承认基本犯罪事实;若有能力退赔却拒不退赃,会大幅缩减认罪认罚从宽幅度,甚至不适用认罪认罚 ;认罪认罚越早,从宽幅度越大。
四、退赃退赔+被害人谅解
一审宣判前全部退赃退赔、取得谅解,是重要从宽情节;数额较大的,有机会不起诉、免予刑事处罚 。
刑民交叉案件巨大风险
1. 侦查阶段不要盲目全额退赔:证据、金额尚未查清,贸然退钱,笔录、谅解书容易被解读为自认全部犯罪事实,把民事纠纷固化成刑事犯罪。
2. 优先审查起诉阶段再谈退赔谅解,此时案卷完整,金额可以核对清楚,谈判对价更可控。
3. 资金路径:优先走办案机关涉案财物专户,索要正式收款凭证;尽量不要私下直接转账被害人,避免不被司法机关认可。#律师咨询 #刑事辩护 #法律顾问 #诈骗罪
